Уступка прав и перевод долга. Уступка права требования ⚠ и перевод долга

Уступка права требования и перевод долга между юридическими лицами — разные сделки, однако часто они оформляются одним документом. Посмотрим, как составить договор об уступке права и переводе долга и сколько сторон должны в нем участвовать.

Перевод долга и уступка права требования: разница

Оба вида сделок представляют собой способы заменить сторону обязательственного правоотношения. Разница между переводом долга и уступкой права требования в том, что перевод долга нужен для замены должника, а уступка права требования — для замены кредитора.

Само по себе подписание договора цессии не подразумевает по умолчанию перевод долга (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120).

Для полной замены стороны в договоре допускается оформление одним соглашением цессии и перевода долга, т. е. передача договора (ст. 392.3 Гражданского кодекса РФ). Это нередкая ситуация, поскольку зачастую в договорных отношениях у каждой стороны есть и права, и обязанности.

Договор перевода долга

В обычной ситуации, которая описывается в п. 1 ст. 391 Гражданского кодекса РФ, перевод долга производится в результате достижения согласия между первоначальным должником и тем лицом, которое становится обязанным по этой сделке. Но если суть обязательства связана с отношениями, возникающими в сфере бизнеса, требуется участие в оформлении документа и кредитора.

Исходя из этого правила, необходимо соблюдать следующий алгоритм действий:

  1. Зафиксировать сумму долга. Важно, чтобы долг фактически существовал и был выражен в твердой сумме, которую можно подтвердить актом сверки.
  2. Заручиться согласием кредитора.
  3. Получить одобрение поручителя. Если оно не оформлено, обеспечение прекращается (п. 3 ст. 367 ГК РФ).
  4. Составить и подписать договор перевода долга по основному обязательству. В рамках гражданско-правовых деловых связей не существует запретов на суть договора, в котором меняется участник, это может быть заем, купля-продажа и др. Но этот тип правопреемства невозможен по налогам.
  5. Уведомить кредитора. Событие перевода обязательства на новое обязанное лицо происходит в ту минуту, когда кредитор, уже высказавший свое одобрение в том или ином зафиксированном и достоверно исходящем от него виде, получает уведомление о соглашении сторон.

ВАЖНО! Обязательным является указание в соглашении существенных характеристик первоначального обязательства под страхом признания перевода долга незаключенным.

Договор уступки права требования (цессии)

Здесь же мы кратко опишем основные моменты уступки права:

  1. Она не нуждается в согласии должника, за исключением случаев, когда обязательство связано с личностью кредитора, либо когда неденежное исполнение другому лицу сильно обременит должника, либо когда в соглашении, предусматривающем неденежное исполнение, оговорена необходимость согласия должника на цессию (пп. 2, 4 ст. 388 ГК РФ).
  2. Она требует уведомления должника во всяком случае под страхом возложения на нового кредитора риска исполнения должником не тому лицу (п. 2 ст. 382 ГК РФ).
  3. Форма уступки требования соответствует форме договора, из которого возникло передаваемое право. Аналогичное требование действует в отношении государственной регистрации договора.

Правоприменитель весьма свободно относится к виду договора, по которому передается право. Это может быть купля-продажа, дарение, если хотя бы одно из юрлиц некоммерческое, и т. п. (п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 54).

Перевод долга по договору уступки права требования - передача договора

Перевод долга по договору уступки права требования представляет собой сложный договор, в который включены как отношения цессии, так и перевода долга. Есть ряд ситуаций, когда заключения такого комбинированного соглашения прямо требует закон:

Согласно упоминавшейся ст. 392.3 ГК РФ к такой сделке применяются требования об уступке права требования и переводе долга. Однако специальные нормы законов могут устанавливать и иные правила. Например:

  • передача прав и обязанностей по договору аренды земельного участка по общему правилу не требует согласия арендодателя как кредитора, достаточно его уведомления (п. 5 ст. 22 ЗК РФ);
  • передача прав и обязанностей участника долевого строительства разрешается исключительно до подписания застройщиком и участником передаточного акта (ч. 3 ст. 11 закона об участии в долевом строительстве) и т. п.

Трехсторонняя передача договора: особенности

Иногда для того, чтобы подтвердить, что кредитор достоверно уведомлен и не имеет желания препятствовать переводу, заключаются трехсторонние договоры между всеми тремя участниками отношений.

В случае передачи договора факт подписания такого документа становится подтверждением и согласия кредитора (см. постановление 20-го ААС от 16.11.2017 по делу № А54-2288/2017), и уведомления должника (либо согласия должника, когда таковое требуется по закону). Способ оформления соглашения должен соответствовать форме первоначального обязательства (п. 4 ст. 391, ст. 389 ГК РФ).

Трехсторонний договор перевода долга/цессии практически идентичен двухстороннему, но в нем могут быть оговорены дополнительные требования лица, рискующего не получить причитающиеся ему суммы. Давая свое положительное волеизъявление, он вправе требовать:

  • представления доказательств добросовестности обоих должников;
  • подтверждения финансовой состоятельности нового участника правоотношения;
  • восстановления или сохранения ранее действовавшей системы обеспечения (договоров залога, поручительства, иных).

Ознакомиться с трехсторонним форматом документа можно по ссылке: Трехсторонний договор перевода долга по договору уступки права требования - образец .

Ответственность лиц, передавших договор

Учитывая указание ст. 392.3 ГК РФ, такая ответственность складывается из ответственности первоначального должника по договору перевода долга и ответственности кредитора по договору цессии.

А именно:

  1. Как первоначальный должник лицо, передавшее договор, отвечает за исполнение обязательства солидарно с новым должником, если обязательство из предпринимательской деятельности (либо субсидиарно, если предприниматели согласовали это в договоре), см. п. 3 ст. 391 ГК РФ.
  2. Как цедент лицо, передавшее договор, отвечает:
  • перед должником — за нарушение переданного договора, если таковой содержал запрет на цессию;
  • перед цессионарием — за недействительность переданного требования и за исполнение третьему лицу, если цедент передал одно и то же требование нескольким цессионариям, а также за наличие у себя правомочий на цессию.

За неисполнение новым должником обязательства цедент не отвечает.

Новое правило ст. 390 ГК РФ, вводимое в действие с 01.06.2018 законом «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса…» от 26.07.2017 № 212-ФЗ, дозволяет ограничить ответственность цедента за действительность предпринимательского обязательства. Это возможно при соблюдении совокупности следующих условий:

  • ограничение ответственности согласовано в договоре цессии;
  • цедент не знал и не мог знать о повлекших недействительность проблемах либо предупреждал о них цессионария.

Указанная новелла распространяется только на передачу прав после 01.06.2018.

Таким образом, на вопрос «Перевод долга и цессия - в чем разница?» мы можем ответить, что это самостоятельные способы замены разных сторон в обязательстве (один способ — для должника, второй — для кредитора). На практике распространена полная передача прав требования и обязанностей по конкретному договору — передача договора. Такое соглашение сочетает в себе оба вышеуказанных способа замены сторон в договоре, в связи с чем подлежит комбинированному правовому регулированию — нормами о каждом из способов.


В принципе, под понятием «цессия» скрывают передачу права на что - либо. Непосредственно сам термин подразумевает передачу прав на требование долга. К примеру, кредитор может отдать свое право на получение выплачиваемых заемщиком денег по займу. Также цессией называют передачу прав на облигации и другие ценные бумаги.

Субъект и объект договора уступки права требования - цессии

Процедура передавания права на требование именует ее участников как цедент – тот, кто отдает право (например, банк) и цессионарий – тот, кто это право получает. Подтверждающий совершение данной операции документ именуется титулом. Часто цессию путают с , хотя они по структуре похожи, но являются разными юридическими понятиями и регулируются разными пунктами ГК РФ. Действия, проводящиеся при факторинге не могут нарушать прописанные в 43 главе ГК условия, а управление действиями, совершающимися при цессии проводиться статьями 382-390 того же кодекса.

Отличие цессии от обычной уступки права на требование заключается в том, что при подписании договора уступки права требования - цессии, передаются только права цедента, а при подписании договора передачи может отдаваться не только данное право, но и обязанности, которые связаны с реализацией этого права. Например, цессией не является передача возможности аренды какого-либо помещения, так как при заключении данного соглашения передастся не только право на «заселение» на эту площадь, но и обязанность вносить за нее арендную плату, в оговоренные периоды. С другой стороны передача права, например, по привилегированным акциям будет является процедурой цессии, потому, что после получения права на дивиденды цессионарий не берет ни какой ответственности на себя, так как это уже его желание получать данные дивиденды или отказаться от них.

Права цедента

В свою очередь цедент обязан держать ответ перед законом за действительность отдаваемых прав, но он не в ответе за за выполнение этих прав, то есть за то, что заемщик вернет одолженное. Поэтому регрессивные претензии к цеденту, при невыполнении должником взятых на себя займовых обязательств, согласно закона, невозможны.

Заемщик и цессия

Стоит так же заметить, что согласие самого заемщика на данную процедуру не требуется, но его обязаны осведомить о смене кредитора, и о том, что деньги он будет выплачивать уже другой организации. Если клиенту не сообщили о смене получателя выплачиваемого займа, и он выплатил очередной платеж старому кредитору, то претензий к нему быть не должно, так как согласно ст. 382 п.3 ГК выплата первоначальному займодателю кредита в случае несвоевременного осведомления клиента является исполнением заемщиком обязательств по ссуде новому кредитодателю. К тому же до того как заемщику официально сообщат о смене требователя по его займу он в праве не выплачивать деньги новому требователю (однако он должен продолжать выплачивать их предыдущему займодавцу). Так же не разрешено менять условия выданной ссуды при смене кредитора, то есть если заемщик имел какие-то льготы по выплате кредита, то после процедуры цессии они сохраняются. Если у банковского клиента были какие-либо претензии к банку из-за предоставленного ему кредита, он может после цессии те же претензии предъявить новому кредитодателю.

На практике зачастую встречаются ситуации, где происходит замена кредитора или должника, в отличие от тех случаев, где третьи лица участвуют в обязательстве. Это называется переменой лиц.

Обязательственные отношения регулируются главой 24 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Законодательство предусматривает 2 формы: уступку требования и перевод долгов.

Что такое уступка права требования

В соответствии со ст.382 Гражданского кодекса, уступка права требования (цессия) — это соглашение по обязательству между кредитором и третьим лицом о передаче принадлежащего ему права. Иначе говоря, под уступкой права требования понимается замена кредитора. При этом кредитор, передающий свое право требования, именуется цедентом, а лицо, принимающее его, — цессионарием.

Цессия представляет собой сделку, результатом которой является переход права требования от кредитора к третьему лицу. По правовой природе она является двухсторонней и казуальной. Она может быть как возмездной, так и безвозмездной, в ГК насчет этого никаких указаний не содержится. Цессия, совершаемая за определенную плату, рассматривается как разновидность купли-продажи. Если же уступка права требования носит безвозмездный характер, то ее можно рассмотреть как дарение. Но все равно цессию не стоит сводить к определенным разновидностям договоров, предусмотренных ГК, так как вполне возможны и такие соглашения, которые не будут в них укладываться.

По общему правилу личность кредитора не может действовать на исполнение обязательства должником. Поэтому его согласие для совершения цессии не требуется. Но иногда возникают ситуации, когда для должника личность кредитора имеет существенное значение. Тогда согласие должника обязательно должно быть, это правило содержится в п.2 ст. 388 ГК. В этом случае сделка является трехсторонней.

Кредитор должен обязательно уведомить должника о совершении цессии, так как исполнение обязательства им первоначальному кредитору признается надлежащим. В результате этого должник освобождается от исполнения обязательства перед цессионарием.

Не передаются третьим лицам права, неразрывно связанные с личностью кредитора:

  • алименты;
  • возмещение вреда, причиненного здоровью и жизни.

В результате цессии объем прав и обязанностей сторон не меняется. Согласно ст. 384 ГК цессионарий приобретает права в том же объеме и на тех же условиях, что и первоначальный кредитор.

Должник тоже имеет право предъявить новому кредитору все претензии, которые относились к первоначальному. Претензии такого характера цессионарий не может отклонить, даже если в то время он не участвовал в обязательстве.

Согласно ст. 385 ГК должник может не исполнять обязательства новому кредитору, пока тот не предоставит доказательства перехода права требования к нему. Кроме того, в данной статье говорится об обязанности первоначального кредитора ознакомить должника со всеми документами, удостоверяющими право требования другому лицу, и сообщить информацию, которая имеет значение для его осуществления.

Согласно ст. 390 ГК кредитор несет ответственность за недействительность требования, которое было передано новому кредитору. За неисполнение должником обязательства цедент не ответственен.

Как оформить уступку права требования

Кредитор свое право требования долга может передать цессионарию как добровольно, так и в обязательном порядке на основании:

  • решения суда о переводе прав на другого кредитора;
  • универсального правопреемства кредитора;
  • исполнения поручителем, залогодателем обязательства должника;
  • иных случаев, которые предусмотрены законом.

Добровольная передача уступки права требования заключается в виде . Он заключается в той же форме, что и изначальный договор (например, купля-продажа и др.), а именно либо в простой письменной форме, либо в письменной форме и зарегистрированный, либо в письменной форме и нотариально заверенный.

К нему должны быть приложены все документы, которые удостоверяют право требовать у должника исполнения его обязательств (например, договоры, накладные, счета-фактуры, акты выполненных работ и т.д.).

В обязательно нужно указать следующее:

  • соглашение, на основании которого возникло право;
  • объем обязанностей должника;
  • список документов и срок их передачи цессионарию первоначальным кредитором;
  • другие сведения, которые касаются уступаемых прав.

Необходимо отметить, что должник обязан письменно уведомить о смене кредитора. Однако действующим законодательством не предусмотрено, кто именно должен его проинформировать: цедент или цессионарий. Так как это ничем не регулируется, то документ такого рода можно составить в произвольной форме.

Передаваемое право требования входит в состав активов и является частью имущественных прав цедента. Таким образом, в его бухучете цессия отражается как реализация на счете 91 «Прочие доходы и расходы».

Сумма от продажи права требования является прочим доходом и принимается к учету в сумме, которая установлена договором. Выручка от передачи прав отражается на кредите счета 91 в корреспонденции со счетом 76 «Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами».

В бухучете на дату подписания соглашения отражается проводка:

  • дебет 76 субсчет «Расчеты по договору цессии» Кредит 91.1;
  • по договору цессии реализовано право требования.

Цена права требования перекидывается в состав прочих расходов в дебет счета 91. При этом на дату подписания договора в учете отражается следующая проводка:

Оплаты от цессионария отражаются так:

  • дебет 51 (50) Кредит 76 субсчет «Расчеты по »;
  • получена оплата от цессионария.

Если же стоимость дохода от передачи цессии превышает размер требования, то при передаче прав возникает обязанность начислить НДС у цедента (абз.2 п.1 ст.155 НК РФ).

Что такое перевод долга

Правовому урегулированию уделено недостаточно внимания. Это связано с тем, что часто это не только экономически невыгодно, но и довольно рискованно. Но все-таки долги передаются так же, как и права требования.

Перевод долга — это замена должника. При этом суть самого обязательства не меняется. Чтобы правильно оформить перевод долгов, нужно соблюсти ряд условий. Как для первоначального должника, так и для нового правильно составленный договор очень важен. Кредитор тоже имеет в этом свой интерес: перевод часто используется недобросовестными лицами для ухода от долгов.

ГК не содержит исчерпывающего перечня об условиях данного договора. Предметом соглашения выступает замена в обязательстве должника. Поэтому сторонам следует обратить внимание на обстоятельство, с помощью которого возник долг. Это и есть существенное условие. В соглашении нужно указать все сведения о той сделке, вследствие которой возникла переводимая задолженность (реквизиты, предмет, стороны и т.д.). Четко должна быть указана конкретная сумма и период образования долга.

Объем долга включает в себя размер и состав (основное обязательство, неустойка, штрафы). Согласно ГК новый должник принимает долги в том объеме, в каком они были изначально на первоначальном должнике, включая проценты, неустойку и иные санкции.

Также в договоре обязательно должно содержаться согласие кредитора. Без этого сделка будет считаться недействительной. Для кредитора личность должника имеет существенное значение, поэтому и согласие он должен дать в отношении конкретного лица. Это согласие не должно зависеть от наступления какого-либо обязательства и должно быть безусловным и прямым.

Как оформить перевод долга

Оформление договора цессии и перевода долга похожи. Форма заключения законодательно установлена и прежде всего зависит от первоначального обязательства.

Если же уступка требования долгов основана на сделке, которая совершена в простой письменной форме, то составляется она так же, а если на сделке, которая требует государственной регистрации, значит, и перевод долгов подлежит этому.

Перевод долгов оформляется в виде трехстороннего (первоначальный и новый должники, кредитор) или двухстороннего (оба должника) соглашения. В отношение согласия кредитора законом четких правил не установлено.

Если он является стороной, то его согласие включается в договор, а если нет, то существует несколько способов оформления согласия на перевод.

Существуют следующие формы выражения согласия кредитора:

  • проставление на договоре слова «согласовано» между прежним и новым должником, а также подписи и печати;
  • написание отдельного документа, например, ;
  • письма к новому должнику о требовании погасить долги. Это тоже может свидетельствовать о согласии кредитора.

Для исключения разного рода рисков сторонам необходимо принять меры предосторожности:

Обычные. Если сторонами договора выступают юридические лица, нужно убедиться, что они зарегистрированы в ЕГРЮЛ, проверить полномочия лиц, которые подписывают договор, и соблюсти требования совершения крупных сделок. В интересах кредитора лучше заранее проверить и убедиться в добросовестности и платежеспособности нового должника. Для этого необходимо изучить его учредительные и регистрационные документы, проверить организацию на наличие признаков «однодневки», а также отследить ее текущие судебные разбирательства и задолженности.

Новому должнику лучше обезопасить себя, убедившись в том, что долговое обязательство существует на самом деле. Для этого надо сделать правовую экспертизу сделки, из которой обязательство возникло.

Специальные. В договор рекомендуется включить условие об обязанности первого должника передать новому документы, которые подтверждают обязательство, включая переписку сторон насчет исполнения договора и пункт об ответственности за неисполнение такой обязанности. Данные документы могут пригодиться новому должнику для выдвижения требований против кредитора. Это обстоятельство является дополнительным доказательством заключения договора, если вдруг у суда возникнут сомнения по этому поводу.

Перемена лиц во взаимных обязательствах означает и перевод долга, и цессию одновременно по одной и той же сделке. С самым простым вариантом в этом случае можно столкнуться при комиссии. Согласно ст. 986 ГК, комиссионер, который действует в интересах комитента, заключает договор с третьим лицом и по нему переводит права и обязанности на комитента.

В качестве более сложного варианта можно рассмотреть продажу предприятия. К покупателю переходит имущественный комплекс, включающий в себя, кроме вещей, еще права и обязанности.

К отношениям подобного рода применяются нормы о переводе долга и перехода прав в одно и то же время. То есть должны быть и согласие кредитора, и уведомление должника.



 

Возможно, будет полезно почитать: